| 问题 | 建设工程施工劳务分包主体包括哪些 |
| 释义 | 1、建设工程施工劳务分包的主体包括两方，即作为施工劳务的发包方的建设工程施工承包人、专业工程施工承包人及工程施工分包人，以及作为施工劳务的承包方的具备相应劳务资质的劳务分包人。 2、法律依据： 《中华人民共和国建筑法》第十五条 建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务;发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。 一、建筑施工合同无效的五种法定情形 依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，一共有五种情况可能导致建筑工程施工合同无效。 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同无效 为了加强对建筑活动的监督管理，维护公共利益和建筑市场秩序，保证建设工程质量安全，根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国行政许可法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》等法律、行政法规，建设部颁布了《建筑业企业资质管理规定》。根据该规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。施工总承包资质、专业承包资质、劳务分包资质序列按照工程性质和技术特点分别划分为若干资质类别。各资质类别按照规定的条件划分为若干资质等级。 二、建设工程施工合同效力的认定 1、未取得建设审批手续的施工合同的效力的认定 发包人就尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等行政审批手续的工程，与承包人签订的建设工程施工合同无效。但在一审法庭辩论终结前发包人取得相应审批手续或者经主管部门批准建设的，应当认定合同有效。 发包人未取得建筑工程施工许可证的，不影响施工合同的效力。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)第一条第(二)项规定的“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义”承揽建设工程(即“挂靠”)具体情形： 具有下列情形之一的，应当认定为《解释》规定的“挂靠”行为： (1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程； (2)资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的企业的名义承揽工程； (3)不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程； (4)有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程。 3、认定是否属于必须招标的建设工程： 《解释》第一条第(三)项规定的“必须进行招标”的建设工程的认定应当依据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定、《中华人民共和国招标投标法实施条例》和原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的相关规定予以确定。法律、行政法规有新规定的，适用其新规定。 4、劳务分包合同的效力的认定： 同时符合下列情形的，所签订的劳务分包合同有效： (1)劳务作业承包人取得相应的劳务分包企业资质等级标准； (2)分包作业的范围是建设工程中的劳务作业(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖、钣金、架线)； (3)承包方式为提供劳务及小型机具和辅料。 合同约定劳务作业承包人负责与工程有关的大型机械、周转性材料租赁和主要材料、设备采购等内容的，不属于劳务分包。 |
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